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宮兆春-齊魯股權(quán)托管交易中心掛牌交易之案例分析
發(fā)布時間：
2013-11-12
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關(guān)于某股份有限公司齊魯股權(quán)托管交易中心掛牌交易之案例分析
一、基本情況
某有限公司成立于2002年，注冊資本1600萬，主營業(yè)務(wù)為三通、四通、管件的生產(chǎn)銷售。2012年5月起某有限公司擬申請到齊魯股權(quán)托管交易中心（以下簡稱齊魯股交中心）掛牌交易。齊魯股交中心是根據(jù)山東省省委、省政府（魯發(fā)〔2010〕10號）關(guān)于“完善發(fā)展全省性股權(quán)交易市場，為實現(xiàn)未上市企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓創(chuàng)造條件”的要求，以及山東省金融辦（魯金辦〔2010〕80號）提出的“立足淄博，面向全省”的定位，經(jīng)淄博市政府批準(zhǔn)，于2010年12月29日正式成立的全省性股權(quán)交易市場。該中心的主要功能是吸引眾多小型微型企業(yè)在中心掛牌交易，搭建小型微型企業(yè)股權(quán)質(zhì)押融資和轉(zhuǎn)讓平臺，積極引導(dǎo)小型微型企業(yè)通過引進(jìn)私募股權(quán)投資、實施股權(quán)轉(zhuǎn)讓、利用融資工具等多種方式進(jìn)行融資，包括股權(quán)登記、股權(quán)管理、私募融資、股權(quán)交易、公司規(guī)范、上市培育等功能。
二、掛牌的法律障礙及處理方案
本所律師接受某有限公司的委托為其齊魯股交中心掛牌交易提供專項法律服務(wù)后對某有限公司展開了盡職調(diào)查，針對盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的掛牌過程中存在的法律問題和法律障礙進(jìn)行了法律處理。主要有以下幾個方面：
（一）公司性質(zhì)
1、存在問題
根據(jù)齊魯股交中心掛牌規(guī)則，公司在齊魯股交中心掛牌需要達(dá)到的主體資格條件之一是公司為成立兩年以上的股份有限公司。某有限公司在確定到齊魯股交中心掛牌時的公司性質(zhì)是有限公司，不符合齊魯股交中心掛牌對于主體資格的要求。
2、律師處理意見
針對某有限公司公司性質(zhì)存在的問題，律師協(xié)助某有限公司以經(jīng)審計的賬面凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)將某有限公司整體變更為某股份有限公司，某股東創(chuàng)立大會制定通過了新的公司章程，選舉了董事、監(jiān)事、高級管理人員，建立了完整的三會一層的公司治理結(jié)構(gòu)，使公司在主體資格方面具備了掛牌公司的要求。同時律師在充分考慮公司實際情況的基礎(chǔ)上協(xié)助完善了公司章程：（1）公司實際控制人孫某某擁有1100萬股，占公司有表決權(quán)股份的70%，是絕對控股，為了保護(hù)中小股東的利益，章程對股東大會議案的提出、股東大會決議的有效表決做了詳細(xì)規(guī)定。（2）為了保護(hù)股東和公司的利益，章程對對外擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易、信息披露、爭議解決等問題做了詳細(xì)規(guī)定。
（二）房產(chǎn)、土地
1、存在問題
經(jīng)過核查，律師發(fā)現(xiàn)某股份公司的土地登記在實際控制人孫某某名下，國有土地出讓合同系孫某某和當(dāng)?shù)赝恋毓芾聿块T簽署，土地出讓金發(fā)票上繳款人也顯示為孫某某，但經(jīng)審計會計核查土地出讓金是從公司的賬上列支，因此律師認(rèn)為該土地名義上是孫某某的，實際是公司的財產(chǎn)。另外據(jù)核查，該公司目前使用的車間和辦公室等房產(chǎn)也是登記在孫某某名下，經(jīng)審計會計的核查，該房屋在2006年作為公司的固定資產(chǎn)已入賬，并已按固定資產(chǎn)計提折舊，從會計處理情況可以得出結(jié)論：登記在孫某某名下的房產(chǎn)是公司的財產(chǎn)。據(jù)此，律師認(rèn)為實際控制人孫某某將公司資產(chǎn)和個人資產(chǎn)混淆，從而無法保證公司財產(chǎn)的獨立完整性。
2、律師處理意見
實際控制人孫某某將登記在其名下的土地和房產(chǎn)使用權(quán)人和所有權(quán)人名稱變更為某有限公司，使資產(chǎn)權(quán)屬明確，解決公司財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的混淆，保證公司合法擁有與其業(yè)務(wù)和生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、房屋，擁有完整的經(jīng)營性資產(chǎn)，具備資產(chǎn)的獨立完整性。
（三）對外擔(dān)保
1、存在問題
根據(jù)公司銀行基本信用信息載明的對外擔(dān)保信息，律師發(fā)現(xiàn)某股份對外擔(dān)保數(shù)額較大，因此重點核查了對外擔(dān)保情況：
（1）2012年7月27日，某股份與某銀行簽訂《保證合同》，為某水業(yè)科技有限公司與某銀行簽訂的《流動資金借款合同》項下人民幣借款120萬元整提供連帶責(zé)任保證，保證期間為2012年上述流動資金借款合同到期之日起兩年。
（2）2011年9月22日，某某有限公司與某銀行簽訂《保證合同》，為某汽車零部件制造有限公司與某銀行簽訂的《流動資金借款合同》項下人民幣借款300元整提供連帶責(zé)任保證，保證期間為上述流動資金借款合同到期之日起兩年。
（3）2012年1月20日，某有限公司與某農(nóng)村信用合作聯(lián)社簽訂《保證合同》，為某冷藏食品有限公司與某農(nóng)村信用合作聯(lián)社簽訂的《流動資金借款合同》項下人民幣借款300元整提供連帶責(zé)任保證，保證期間為借款合同約定的債務(wù)人履行債務(wù)期限屆滿之日起兩年；債權(quán)人與債務(wù)人就主合同債務(wù)履行期限等事項達(dá)成展期協(xié)議的，保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任，保證期間自展期協(xié)議約定的債務(wù)履行期限屆滿之日起兩年；若發(fā)生法律、法規(guī)規(guī)定或主合同約定的事項，導(dǎo)致主合同項下債務(wù)被債權(quán)人宣布提前到期的，保證期間自債權(quán)人確定的主合同項下債務(wù)提前到期之日起兩年。
（4）2012年4月17日，某有限公司與某銀行簽訂《保證合同》，為某食品有限公司與某銀行簽訂的《流動資金借款合同》項下人民幣借款200萬元整提供連帶責(zé)任保證，保證期間為上述流動資金借款合同到期之日起兩年。
（5）2012年4月23日，某有限公司與某銀行簽訂《保證合同》，為某制衣有限公司與某銀行簽訂的《流動資金借款合同》項下人民幣借款500萬元整提供連帶責(zé)任保證，保證期間為上述流動資金借款合同到期之日起兩年。
2、律師處理意見
某股份對外擔(dān)保數(shù)額較大，其中對某食品有限公司300萬元擔(dān)保和對某水業(yè)科技有限公司的120萬元擔(dān)保是單方面提供擔(dān)保，針對公司對外擔(dān)保情況，律師采取以下風(fēng)險防范控制措施：
（1）在2012年*月*日召開的公司創(chuàng)立大會上審議通過了《某股份有限公司章程》，對公司對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審批程序做了規(guī)定，從制度上防范和控制對外擔(dān)保的風(fēng)險。
（2）公司除了在《公司章程》里對對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審批程序做了較為詳細(xì)的規(guī)定外，公司股東大會還專門制定了《對外擔(dān)保管理制度》，對對外擔(dān)保做了更為詳細(xì)和更具操作性的規(guī)定。
（3）律師取得了某股份公司擔(dān)保的全部公司的銀行基本信用信息證明，經(jīng)核查，上述企業(yè)都不存在不良信息記錄，無欠息記錄。
（4）實際控制人孫某某出具承諾函，承諾如果公司對外擔(dān)保出現(xiàn)代償，由其承擔(dān)全部責(zé)任。
（四）職工社保
1、存在問題
某股份共有員工96名，其中農(nóng)民工88名，管理人員8名。某股份與67名員工簽訂了勞動合同。經(jīng)核查，某股份已為8名主要管理人員繳納了養(yǎng)老保險，另外88名農(nóng)民工，已全部在其戶口所在地參加了新農(nóng)合和新農(nóng)保。另外，某股份為全體員工投保工傷險。根據(jù)《勞動合同法》和《社會保險法》及《齊魯股權(quán)托管交易中心股權(quán)掛牌業(yè)務(wù)規(guī)則》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，公司只要與勞動者建立勞動關(guān)系就應(yīng)該簽訂勞動合同，并為勞動者繳納各項社會保險和住房公積金。顯然某股份公司在勞動合同的簽訂和社保基金的繳納方面存在較大問題。
2、律師處理意見
（1）針對公司部分農(nóng)民工存在的簽勞動合同等于簽了賣身契的思想顧慮，律師配合公司給該部分員工解釋說明《勞動合同法》對勞動合同制度的規(guī)定以及對員工的保護(hù)作用，從心里上打消該部分人員的顧慮，使其與公司簽訂勞動合同。
（2）針對公司員工的社保繳納問題律師做了如下處理：
○1對于8個主要管理人員，某股份公司為其補(bǔ)辦了醫(yī)療保險、失業(yè)保險、生育險，完善了社保的繳納。
○288名農(nóng)民工已在其戶口所在地參加了新農(nóng)合和新農(nóng)保，因此某股份公司將需要公司繳納的保費(fèi)以工資的形式補(bǔ)貼給農(nóng)民工員工，并且公司在工資表中將新農(nóng)合和新農(nóng)保費(fèi)用單獨列支。
以上是律師對某股份掛牌工作過程中存在的部分法律問題分析和和處理方案。
評析律師：宮兆春
山東德衡（濟(jì)南）律師事務(wù)所
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